司法考试历年试题解析：三国法(一)

　　（2004年）
　　29.八角岛是位于乙国近海的本属于甲国的岛屿。40年前甲国内战时，乙国乘机强占该岛，并将岛上的甲国居民全部驱逐。随后乙国在国内立法中将该岛纳入乙国版图。甲国至今一直主张对该岛的主权，不断抗议乙国的占领行为并要求乙国撤出该岛，但并未采取武力收复该岛的行动。如果这种实际状态持续下去，根据国际法的有关规则，下列判断哪一项是正确的。
　　A.根据实际统治原则，该岛在乙国占领50年后，其主权就归属乙国
　　B.根据时效原则，该岛在乙国占领50年后，其主权将归属乙国
　　C.根据实际统治和共管原则，乙国占领该岛50年后，该岛屿主权属于甲乙国共有
　　D.根据领土主权原则，即使乙国占领该岛50年后，该岛屿主权仍然属于甲国
　　答案及解析：D  A 项，根据国际法上的“实际统治”原则，只有那些实际有效统治这个国家绝大部分领土的政权才可视为在国际上代表这个国家的合法政府，只有这些政府才具备在国际法上行使国家主权的权力；B 项，国际法上的“时效”原则是指由于国家公开地、不受干扰地、长期持续地占有他国领土，从而获得该领土的主权。但是，由于这里的时效不问该占领本身是否非法，加上关于取得时效的期限未能确定这两个问题，时效的适用历来争议很大。现在基本没有普遍适用意义。C 项，国际法上的“共管”原则是指两个或者两个以上国家对同一领土区域共同行使主权。这种情况可以理解为有关国家对该领土的主权互相限制。因此本题并不属于此种情况。综上所述，根据国际法上“领土主权”原则，该岛屿属甲国所有，故选D项。
　　30.甲国警察布某，因婚姻破裂而绝望，某日持枪向路人射击。甲国警方迅速赶到事发现场，采取措施控制事态并围捕布某。布某因拒捕被击毙。但布某的疯狂射击造成数人死亡，其中包括乙国驻甲国参赞科某。根据国际法的有关规则，就该参赞的死亡，下列判断哪一项是正确的？
　　A.甲国国家应承担直接责任
　　B.甲国国家应承担间接责任
　　C.甲国国家应承担连带责任
　　D.甲国国家没有法律责任
　　答案及解析： D 本题考点为国际法律责任。国家应对其违背国际义务的行为承担国际法上的国家责任，是一项确立的国际法习惯法规则。但是，值得注意的是，非代表国家行事的人的行为不是国家行为，国家不承担责任……本题中，甲国警察布某的行为并不是甲国国家的不当行为，因此甲国对布某的私人行为不承担责任。另外，考生还应注意，对于某些特定人员，其中最典型的是国家元首、政府首脑、外交部长及外交使节，由于其在对外交往中的特殊地位及享有的在外国的特权与豁免，对于他们在国外私人身份的不法行为，除非特别说明，国家一般要承担相关的责任。
　　31.月球主人公司是甲国人汤姆在甲国注册的公司，专门从事出售月球土地的生意。该公司把月球分为若干部分供购买者选购，并称通过与该公司订立“月球契约”，买方就拥有了其购买的月球特定部分的所有权。对此，根据外层空间法的有关规则，下列判断哪一项是正确的？
　　A.该类契约规定的所有权，必须得到甲国国家的特别批准方能在国际法上成立
　　B.该类契约可以构成甲国国家对月球相关部分主张主权的证据
　　C.即使该类契约受甲国国内法的保护，该所有权在国际法上也不能成立
　　D.该类契约必须在联合国外空委员会登记，以确立购买者在国际法上的所有权
　　答案及解析： C 本题考点为外层空间活动的原则。根据《外空条约》的规定，国家从事外空活动应遵循的基本原则之一就是“不得据为己有”原则，即任何国家不得通过主权要求、使用或占领的方法，或采取其他任何措施，将外空据为己有。这项原则包括外空不得被任何国家占有，也包括不许任何自然人或团体占有。因此，本题中的“月球主人公司”无权从事“出售月球土地”的生意。故选C项。
　　32.甲国公民詹某在乙国合法拥有一幢房屋。乙国某公司欲租用该房屋，被詹某拒绝。该公司遂强行占用该房屋，并将詹某打伤。根据国际法中的有关规则，下列救济方式哪一项是正确的？
　　A.詹某应向乙国提出外交保护请求
　　B.詹某可以将此事件诉诸乙国行政及司法当局
　　C.詹某应向甲国驻在乙国的外交团提出外交保护的请求
　　D.甲国可以立即行使外交保护权
　　答案及解析：B 本题考点为国际法上的外交保护的行使条件……外交保护或外交保护权，是指一国国民在外国受到不法侵害，且依该外国法律程序得不到救济时，其国籍国可以通过外交方式要求该外国进行救济或承担责任，以保护其国民或国家的权益。因此，在本题所述情形下，詹某还不具备行使外交保护所要求达到的条件。故选B.
　　33.甲乙丙三国订有贸易条约。后甲乙两国又达成了新的贸易条约，其中许多规定与三国前述条约有冲突。新约中规定，旧约被新约取代。甲乙两国均为《维也纳条约法公约》的缔约国。根据条约法，下列判断哪一项是错误的？
　　A.旧约尚未失效
　　B.新约不能完全取代旧约
　　C.新约须经丙国承认方能生效
　　D.丙国与甲乙两国间适用旧约
　　答案及解析： C 本题考点为条约法上的条约的冲突及条约对第三国的效力。条约的冲突是指一国就同一事项先后参加的两个或几个条约的规定相互冲突。解决条约的冲突一般采取以下几种方法：（1）先后就同一事项签仃的两个条约的当事国完全相同时，不论是双边还是多边条约，一般适用后约取代前约的原则，即适用后约，先约失效。（2）先后就同一事项签仃的两个条约的当事国部分相同，部分不同时，在同为两条约当事国之间，适用后约优于先约的原则。（3）适用条约本身关于解决条约冲突的规定。由以上内容可知，本题选C。
　　34.甲乙两国协议将其海洋划界争端提交联合国国际法院。国际法院就此案作出判决后，甲国拒不履行依该判决所承担的义务。根据《国际法院规约》，下列做法哪一个是正确的？
　　A.乙国可以申请国际法院指令甲国的国内法院强制执行该判决
　　B.乙国可以申请由国际法院执行庭对该判决强制执行
　　C.乙国可以向联合国安理会提出申诉，请求由安理会作出建议或采取行动，执行该判决
　　D.乙国可以向联合国大会法律委员会提出申诉，由法律委员会决定采取行动，执行该判决
　　答案及解析：C 根据《国际法院规约》的规定，国际法院的判决是终局性的。判决一经作出，即对本案及本案当事国产生拘束力，当事国必须履行。如有一方拒不履行判决，他方得向安理会提出申诉，安理会可以作出有关建议或决定采取措施执行判决。法院成立以来尚无判决被拒绝履行案例。故此，本题选C。
　　35.中国公民甲得知A国法院正在审理其配偶中国公民乙提起的离婚诉讼，便在自己住所地的中国法院对乙也提起离婚之诉。依我国司法实践，法院对于甲的起诉应如何处理？
　　A.受理此案
　　B.以“一事不两诉”原则为依据不予受理
　　C.与A国法院协调管辖权的冲突
　　D.告知甲在A国法院应诉
　　答案及解析：A 根据《民诉意见》 第15 条规定：“中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。知国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。”
　　36.依我国法律规定，在我国法院受理的涉外离婚案件审理过程中，认定婚姻是否有效应当以下列哪一项为准据法？
　　A.婚姻缔结地法
　　B.当事人本国法
　　C.当事人住所地法
　　D.法院地法
　　答案及解析： A 《民法通则》 第147 条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。”因此，本题选A。
　　37.依我国《民用航空法》的规定，民用航空器的转让、抵押，应当适用哪国法律？
　　A.民用航空器转让、抵押地国法律
　　B.民用航空器所在地国法律
　　C.民用航空器国籍登记国法律
　　D.受理案件的法院所在地国法律
　　答案及解析：C 我国《民用航空法》 就民用航空器物权的法律适用作了如下规定：（1）关于民用航空器的所有权，第185 条规定：民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律……（2）关于民用航空器的抵钾权，第186 条规定：民用航空器抵钾权适用民用航空器国籍登记国法律。（3）关于民用航空器的优先权，第187 条规定：民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。因此，本题选C.
　　38.一艘悬挂巴拿马国旗并由一巴西海运公司经营的海船，运送一批属一家日本公司的货物从日本到中国，在韩国附近海域发生意外。为了安全完成本航程，该海船驶入韩国某港口避难，发生共同海损，后在中国某港口进行理算。该共同海损理算应适用什么法律？
　　A.船旗国法律
　　B.共同海损发生地法律
　　C.巴西的法律
　　D.理算地法律
　　答案及解析： D 本题考点为海事关系的法律适用。对于共同海损理算，有的国家规定适用法院地法，多数国家规定适用共同海损理算地法。我国《 海商法》 第274 条规定：“共同海损理算，适用理算地法律。”
　　39.侨居甲国的中国公民田某在乙国旅行时遇车祸身亡。其生前在丙国某银行寄存有价值10万美元的股票、珠宝一批，在中国遗留有价值200万人民币的房产一处。田某在中国的父母要求继承这批股票和珠宝。我国与甲乙丙三国均无有关遗产继承的特别协议。依我国法律，前述股票和珠宝的继承应适用哪一国的法律？
　　A.中国法
　　B.甲国法
　　C.乙国法
　　D.丙国法
　　答案及解析： B 关于继承准据法的确定一，我国《 继承法》 第36 条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中国境内的外国人的遗产，以及外国人继承在中国境内的遗产或者继承中国会民在中华人民共和国境外的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。根据最高人民法院1985 年发布的《 关于贯彻执行＜中华人民共和国继承法＞若干问题的意见＝ 第63 条的规定，被继承人住所地法律指被继承人生前最后住所地国家的法律。1986 年《 民法通则》 第149 条进一步明确规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。具体到本题中，田某死亡时的住所地在甲国，故应适用甲国法，选B.