司法考试历年试题解析：三国法(二)

　　（2003年）
　　57.甲国政府与乙国“绿宝”公司在乙国订立了一项环保开发合同，合同履行过程中出现纠纷。“绿宝”公司以甲国政府没有及时按照合同支付有关款项为由诉至乙国法院，甲国政府派代表向法院阐述了甲国一贯坚持的绝对豁免主义立场。如果乙国是采取相对豁免主义的国家，根据目前的国际法规则和实践，下列哪些表述是正确的？
　　A.甲国政府订立上述合同行为本身，是一种商业活动，已构成对其国家豁免权的放弃，乙国法院可以管辖
　　B.甲国政府派代表向法院作出说明，这一事实不意味着甲国已放弃在此诉讼中的国家豁免权
　　C.即使甲国在其他案件上曾经接受过乙国法院的管辖，也不能意味着，乙国法院在此案中当然地可以管辖
　　D.乙国法院作出缺席判决后，甲国要求乙国宣布该判决无效。甲国这一行为表明，甲国此前已接受了乙国法院的管辖
　　答案及解析：BC 国家主权豁免是指国家的行为和财产不受或免受他国的管辖。相关规则可以概括为如下几点：（1）实践中，国家主权主要表现在司法豁免方面，包括一国不得对他国的国家行为和财产进行管辖，不得受理以外国国家作为被告或外国国家行为作为诉由的诉讼，除非经该国同意；外国法院非经该国同意不得对该国国家财产实施扣押、查封等强制执行措施，可以概括为管辖豁免、诉讼程序豁免、执行豁免三层。（2）国家豁免权可以通过明示和默示的方式自愿放弃，明示的方式主要是指国家或其授权的代表通过条约、合同、其他正式文件或声明等明白的语言文字表达方式放弃豁免，默示方式通常是指国家通过在外国法院的与特定诉讼直接有关的积极行为表示放弃豁免而接受外国法院的管辖，包括作为原告起诉、正式出庭应诉、提起反诉、作为利害关系人介入诉讼等。放弃一项豁免或一个特定诉讼的豁免不意味着放弃另一项豁免。如放弃管辖豁免不意味着放弃了执行豁免。（3）国家在外国领土内从事商业活动本身不意味着豁免的放弃，国家或其授权的代表为主张或重申国家的豁免权，对外国法院的管辖做出反应，出庭阐述立场，或要求外国法院宣布判决或裁决无效，都不构成豁免的默示放弃。上述规则，A项属于一国在他国领土内从事商业活动，这种活动本身不构成豁免的放弃，故A项错误；B项属于国家或其授权的代表出庭主张豁免本身不构成主权豁免的放弃，故B项正确；C项豁免的放弃需要针对个案进行，不能以在某一案件中放弃了豁免就视为在所有以后的案件中都放弃了主权豁免，故C项正确；D项错误，因为一国主张他国法院判决无效的行为不能视为该国此前已放弃了主权豁免。
　　58.假设甲、乙两国自愿经过谈判、签署和批准程序，缔结了一项条约。该条约内容包括：出于两国的共同利益。甲国将本国领土提供给乙国的军事力量使用，用来攻击并消灭丙国国内的某个种族。根据国际法，下列哪些说法是错误的？
　　A.由于双方平等自愿缔约，满足条约成立的实质要件，因此该条约是合法有效的
　　B.由于条约经过合法的缔结程序，因此该条约是合法有效的
　　C.如果该条约的上述内容得到丙国同意，则缔约行为的不法性可以排除
　　D.如果该条约的上述内容被实施，则乙国的行为构成国际不法行为，甲国的行为不构成不法行为
　　答案及解析：ABCD 灭绝种族是一种国际犯罪行为，《条约法公约》规定，条约必须符合国际法强行规则。首先，条约在缔结时与一般国际法强行规则相抵触者无效。其次，条约缔结后如遇新的强行规则产生时，与该规则相抵触者失效并终止。故四选项皆错误。
　　59.甲国发射的气象卫星“雷公号”撞上了乙国飞行的遥感卫星“神眼号”，造成“神眼号”卫星坠落。“神眼号”的碎片撞上了丙国境内正在飞行的丙国民航飞机，造成该飞机坠落。同时卫星碎片还将丙国地面的一个行人砸死。甲乙丙三国都是外空一系列公约的当事国。根据外空法的有关制度，下列哪些表述是正确的？
　　A.甲乙两国对卫星碎片造成的丙国行人的损害应承担绝对责任
　　B.甲乙两国对卫星碎片带来的丙国飞机的损害应承担绝对责任
　　C.对于卫星碎片造成的丙国飞机的坠落，甲乙丙三国应各自承担过错责任
　　D.对于“雷公号”和“神眼号”的相撞，甲乙两国应根据各自的过错，承担相应的责任
　　答案及解析：ABD 根据1972年《空间物体造成损害的国际责任公约》（简称责任公约），发射国对其空间物体造成他国损害的责任制度可以概括为四点：（1）发射物在地球表面或给飞行中的飞机造成的损害的，发射国应负赔偿的绝对责任；（2）发射物在地球表面以外的其他任何地方（主要是外空）给他国的空间物体、宇航员、或其他财产造成损害的，发射国应负赔偿的过失责任；（3）甲国发射物在地球表面以外的地方（外层空间）对乙国的空间物体造成损害，并因此对地球表面的丙国人员、财产，包括飞行中的飞机造成损害的，则甲乙两国对丙国负绝对责任；（4）甲国发射物在地球表面以外的地方（外层空间）对乙国的空间物体造成损害，并因此对丙国在外空的空间物体、人员、财产造成损害的，则甲乙两国依各自的过失承担相应的责任。因此，根据上述的第3项，甲国的“雷公号”与乙国的“神眼号”在外空发生碰撞，由此对地球表面的丙国飞行中的飞机和地面人员造成损害，则甲依两国应对丙国的损害承担绝对的赔偿责任，因此AB选项正确，而C项错误；根据上述第2项，“雷公号”和“神眼号”的相撞属于在外空发生的碰撞，适用过失责任，因此D项正确。
　　60.甲乙两国都是维也纳外交关系公约的缔约国。赵某为甲国派驻乙国的商务参赞。在乙国任职期间，赵某遇到的下列哪些争议可以由乙国法院管辖？
　　A.赵某以使馆的名义，向乙国某公司购买一栋房屋，因欠款而被售房公司起诉
　　B.赵某在乙国的叔叔去世，其遗嘱言明将一栋位于乙国的楼房由赵某继承，但其叔叔之子对此有异议，而诉诸法院
　　C.赵某工作之余，为乙国一学生教授外语并收取酬金，但其未能如约按时辅导该学生，该学生诉诸法院，要求其承担违约责任
　　D.赵某与使馆的另一位参赞李某，因国内债务问题发生纠纷，李某试图将此纠纷诉诸乙国法院解决
　　答案及解析：BC ①外交人员享有完全的对接受国刑事管辖的豁免，②除下面的例外情况，接受国的法院不对外交人员进行民事管辖，③在行政管辖事项上，接受国对外交人员也给予一定的豁免，如免除外交人员的户籍和婚姻登记，对其违反行政法规的行为不实行行政制裁等。注意，外交人员的民事和行政管辖豁免的例外情况有：外交人员在接受国境内私有不动产物权的诉讼，但其代表派遣国为使馆用途置有的不动产不在此列，故不选A.外交人员以私人身份并不代表派遣国而作为遗嘱执行人、遗产管理人、继承人或受赠人之继承事项的诉讼，故选B.外交人员在接受国内在公务范围以外所从事的专业或商务活动的诉讼，故选C.外交人员主动起诉而引起的与该诉讼直接有关的反诉。D选项依管辖原则应由甲国管辖。
　　61.人民法院处理涉外民商事案件会碰到依据我国法律中冲突规范的规定应当适用外国法的情况。对于应当适用的外国法律，人民法院可以通过下列哪些途径查明？
　　A.由当事人提供
　　B.由该国驻我国使馆提供
　　C.由我国驻该外国使领馆提供
　　D.由中外法律专家提供
　　答案及解析：ABCD 《民通意见》第193条的规定，对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：①由当事人提供；②由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；③由我国驻该国使领馆提供；④由该国驻我国使领馆提供；⑤由中外法律专家提供。故四选项皆正确。
　　62.王某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人，1996年2月回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。王某在上海遗有1栋别墅和200万元人民币的存款，在美国纽约遗有1套公寓房、2家商店、3辆汽车、若干存款。王某在纽约没有亲属，其在上海的亲属因继承王某遗产发生争议，诉至上海某人民法院。根据国家私法规则，我国法院应适用下列哪些法律审理这一案件？
　　A.在纽约州的财产适用纽约州法律
　　B.在上海的财产适用中国法律
　　C.遗产中的动产适用纽约州法律
　　D.遗产中的不动产适用不动产所在地法律
　　答案及解析：CD 《民法通则》第149条明确规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。故选C、D项。