司法考试历年试题解析：刑事法(二)

  
　　答案及解析：ABCD 《刑法》第17条第2款规定：“已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸；抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”《刑法》第292条第2款规定：“聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。”也就是按照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。A项中，“15周岁的甲在聚众斗殴中致人死亡”，已经构成故意杀人罪，因此甲应当承担刑事责任。《刑法》第238条规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前歇罪，致人重伤的，处3年以上10年以下有期徒刑；致人死亡的，处10年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。”也就是说，在非法拘禁过程中，使用暴力致人伤残、死亡的按照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。B项中，“15周岁的乙非法拘禁他人使用暴力致人伤残”，已构成故意伤害罪，因此乙应当承担刑事责任。C项中，“15周岁的丙贩卖海洛因8000克”，丙显然构成贩卖毒品罪，因此丙应当承担刑事责任。根据最高人民法院《关于审理强奸案件有关问题的解释》规定，已满14周岁不满16周岁的人，与幼女发生性关系构成犯罪的，以强奸罪定罪处罚。D项中，“15周岁的丁使用暴力奸淫幼女”，应按照强奸罪定罪处罚，因此丙应当承担刑事责任。所以ABCD四项都正确。
　　42.陈某趁珠宝柜台的售货员接待其他顾客时，伸手从柜台内拿出一个价值2300元的戒指，握在手中。然后继续在柜台边假装观看。几分钟后售货员发现少了一个戒指并怀疑陈某，便立即报告保安人员。陈某见状，速将戒指扔回柜台内后逃离。关于本案，下列哪些说法是正确的？
　　A.陈某的盗窃行为已经既遂
　　B.陈某的盗窃行为属于未遂
　　C.陈某将戒指扔回柜台内不属于中止行为
　　D.陈某将戒指扔回柜台内属于犯罪既遂后返还财物的行为
　　答案及解析：ACD 盗窃行为已经使被害人丧失了对财物的控制时，就是既遂。至于行为人是否最终达到了非法占有并任意处置该财物的目的，并不影响既遂的成立。在认定盗窃罪的既遂与未遂时，必须根据财务性质、形状、体积大小、被害人对财物的占有状态、行为人的窃取样态等进行判断。在本题中，陈某在商店盗窃戒指时，已经将戒指“握在手中”；由于戒指体积很小，此时陈某已经使被害人丧失了对财物的控制，因此陈某的行为属于盗窃的既遂，因此应选择A项。对于一些结果犯，在犯罪人完成犯罪行为以后，如果有效防止犯罪结果的发生，还可能成立犯罪中止；对于行为犯，一旦犯罪形态达到既遂状态，就不可能在成立犯罪中止。盗窃罪屑于典型的行为犯，既然陈某属于盗窃的既遂，就不可能在出现犯罪中止。陈某将戒指扔回柜台，只是在盗窃既遂后返还财物的行为；即使这是营业员没有怀疑陈某，甚至没有发现少了一枚戒指，而是陈某主动将戒指扔回柜台，陈某的行为仍然属于盗窃既遂后返还财物的行为。因此C项和D项都是正确的。
　　43.下列哪些情形不属于结果加重犯？
　　A.侮辱他人导致他人自杀身亡
　　B.监管人员对被监管人进行殴打与体罚虐待致人死亡
　　C.强制猴亵妇女致人死亡
　　D.遗弃没有独立生活能力的人致其死亡
　　答案及解析：ABCD 结果加重犯是指刑法将某一行为规定为犯罪，当该行为产生了一定危害结果时，加重其法定刑，即没有发生这种危害结果，该行为也构成犯罪，如果有危害结果，则会加重法定刑。《刑法》第246条第1款规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”根据这一规定，侮辱的行为并不一定构成侮辱罪，只有情节严重才构成侮辱罪，侮辱造成的结果再严重也不会加重法定刑。因此A项不属于结果加重犯。《刑法》第248条第1款和第2款规定：“监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员对被监管人进行殴打或者体罚虐待，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上10年以下有期徒刑。致人伤残、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪从重处罚。”根据这一规定，B项“监管人员对被监管人进行殴打与体罚虐待致人死亡”应定故意杀人罪，属于犯罪的转化，因此B项不属于结果加重犯。《刑法》第237条第1款和第2款规定：“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处5年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处5年以上有期徒刑。”根据这一规定，有聚众或在公共场所犯该罪的情节的，加重法定刑，不包括致人死亡的结果，所以C项不属于结果加重犯。《刑法》第261条规定：“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。”该条文未规定加重情节，致人死亡也不属于结果加重犯。因此选ABCD四项。
　　44.派出所长陈某在“追逃”专项斗争中，为得到表彰，在网上通缉了7名仅违反治安管理处罚条例并且已受过治安处罚的人员。虽然陈某通知本派出所人员不要“抓获”这7名人员，但仍有5名人员被外地公安机关“抓获”后关押；关于陈某行为的性质，下列哪些说法是错误的？
　　A.陈某的行为构成滥用职权罪
　　B.陈某的行为构成玩忽职守罪
　　C.陈某的行为构成非法拘禁罪
　　D.陈某的行为不构成犯罪
　　答案及解析：BCD 滥用职权罪是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。本案中，陈某利用职权的行为导致5名无罪人员被抓，应当属于给人民利益造成了重大损失，构成了滥用职权罪，即A正确，不应选。滥用职权罪或者玩忽职守罪的主要区别在于行为表现形式和主观要件不同。滥用职权罪主观上是故意，客观上表现为不该为而为；而玩忽职守罪主观上是过失，客观上表现为该为而不为。
　　45.下列有关剥夺政治权利的说法，哪些是正确的？
　　A.刑法总则规定，对于故意杀人、强奸等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。因此，对于严重盗窃、故意重伤等犯罪分子，也可以附加剥夺政治权利
　　B.附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日或从假释之日起计算‘剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间
　　C.被剥夺政治权利的犯罪分子，无权参加村民委员会的选举
　　D.刑法总则规定：“对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利”。但如果人民法院对危害国家安全的犯罪分子独立适用剥夺政治权利，则不能再附加剥夺政治权利
　　答案及解析：ABCD 《刑法》第56条规定：“对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。”A项中所列举是严重盗窃、故意重伤的犯罪分子，属于“严重破坏社会秩序的犯罪分子”，因此可以附加剥夺政治权利，A项可选。《刑法》第58条第1款规定：“附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。”因此可选B项。《刑法》第54条规定：“剥夺政治权利是剥夺下列权利：（一）选举权和被选举权；（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；（三）担任国家机关职务的权利；（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。”被剥夺政治权利首先就是被剥夺选举权和被选举权，因此“被剥夺政治权利的犯罪分子，无权参加村民委员会的选举”，因此C项可以选。《刑法》第34条第2款规定：“附加刑也可以独立适用。”也就是说，附加刑或者附加于主刑适用，或者单独适用；而不能再附加作为附加刑的附加适用。因此D项也可以选，所以本题ABCD四项都正确。
　　46.甲以出卖为目的，将乙女拐骗至外地后关押于一地下室，并曾强奸乙女。甲在寻找买主的过程中因形迹可疑被他人告发。国家机关工作人员前往解救时，甲的朋友丙却聚众阻碍国家机关工作人员的解救行为。对本案应如柯处理？
　　A.对甲的行为以拐卖妇女罪论处
　　B.由于甲尚未出卖乞女；对铝卖妇女罪应认定为犯罪未遂
　　C.对丙应以聚众阻碍解救被收买的妇女罪论处
　　D.对丙应以拐卖妇女罪的共犯论处
　　答案及解析：AC 《刑法》第240条第2款规定：“拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。”所以，只要实施了上述行为之一，即构成本罪，因此A项正确。参考《刑法》第242条。
　　47.黄某、王某二人从境外走私人境假币150余万元。运载假币的渔船刚一到岸、即被海关缉私人员发现。黄某、王某手持铁棍、h首将缉私人员打成重伤后携带假币逃走。对黄某、王某的行为应以哪些犯罪论处？
　　A.走私假币罪
　　B.运输假币罪
　　C.故意伤害罪
　　D.妨害公务罪
　　答案及解析：AC 《刑法》第151条第1款规定了走私假币罪。本题中，“黄某、王某2人从境外走私入境假币150余万元”，显然构成走私假币罪，故A项可选。本题中，黄、王2人实际上有运输假币的行为，但是由于运输假币罪和走私假币罪之间存在包容关系，一行为触犯了两个罪名，属于想象竞合关系，应择一重罪处罚，故只定走私假币罪，故不选B项。《刑法》第157条第2款规定：“以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第277条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。”C项由于王、黄2入已将缉私人员打成重伤，此时已构成了故意伤害罪，实际上也是一行为触犯两个罪名，也是想象竟合关系，择一重罪处罚，应定故意伤害罪。故本题选A、C两项。