司法考试:法理学真题解析汇编（二）

          
 3．法律秩序是人们在社会生活中依法行事而形成的行为有规则和有序的状态。影响法律秩序的因素是多方面的，主要包括下列哪些选项？ 
A．法制方面的因素
B．个人方面的因素
C．环境方面的因素
D．法律本身的因素
答案及解析：ABCD
一般认为，影响法律秩序形成的因主要有个人、体制、环境、法律本身等四个方面。因此B、C、D自然都是应选项。至于A项“法制”与“体制”用词的差别是否影响选择，可以考查两个概念的具体含义：法制，是一国法律制度的总称，包括立法、执法、司法、守法和法律监督等过程。而与法律有关的体制是指法律执行、适用和监督机关的组织、结构是否健全、合理、有效。因此，虽然这两个概念存在一定差别，但在本题中，这一差别并不具有关键的区分性，因此A项也是应选项。
4．法的移植是一项十分复杂的工作，应该注意下列哪些方面？ 
A．法律体系的系统性
B．适当的超前性
C．供体与受体之间存在共同性
D．时间的先后性
答案及解析：ABC
法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。因此D项可排除。法的移植以供体和受体之间存在着共同性为前提，即二者受同一规律支配，互不排斥，可互相吸纳。移植工作应当考虑本国法与外国法之间的同构性和兼容性，注意法律体系的系统性，同时法的移植要有适当的超前性。由此可见A、B、C项均为应选项。
5．大陆法系和英美法系的主要区别表现在哪些方面？
A．法律渊源
B．法的分类
C．法典编纂
D．诉讼程序和判决程式
答案及解析：ABCD
本题考查法系常规知识。大陆法系和英美法系由于形成的历史背景不同，所以在形式和内容方面都有很多差别。具体表现在法的渊源、分类、法典编纂、诉讼程序和判决程序、法律术语以及概念上的差别。因此四项均为应选项。
 2000年：
1．下列哪些行为不符合我国法律的适用原则？ 
A．法官乐某为办好案件与原、被告双方的代理人分别有多次私下接触
B．族长决定强奸案的被害人赵某及家人不许向公安局报案，由强奸实施人董某向赵某赔偿5000元
C．在处理合同纠纷时，诸葛法官接到市委书记的批条，指示不能判外地企业胜诉
D．监狱根据法定的情况没有将因贪污、受贿被判处10年有期徒刑的原局长万某收监执行
答案及解析：ABC
狭义的法的适用原则也即司法原则，包括：（1）司法公正原则；（2）公民在法律面前一律平等原则；（3）以事实为根据，以法律为准绳原则；（4）司法机关依法独立行使职权原则。本题A项中，法官乐某与原、被告多次接触的确可以得到与案件有关的事实，似乎符合“以事实为根据”的原则，但是还应注意到法官调查案件事实要遵守法律程序，要实体法和程序法并行，而法官与原被告双方代理人分别有多次私下接触的行为显然违反法律规定，不符合“以法律为准绳”原则。B、C两项均不符合“司法机关依法独立行使职权”的原则，前者属于民间私罚裁断，违反“审判权和检察权只能分别由人民法院和人民检察院依法统一行使”的含义，后者属于滥用权力干涉私法，违反“司法机关依法独立行使职权”的含义。只有D项符合我国现有的司法原则。因此，A、B、C为应选项。
2．根据我国的法律规定，下列哪些情况可以形成法律关系？ 
A．刘某因赌博欠吴某1万元
B．甲区警方查处存在火灾隐患的企业，有关人员或被拘留或被处以重罚
C．何某为急赶回家，将已过有效期限的身份证涂改，机场安检站不予放行登机
D．任某在医院进行肾移植手术
答案及解析：BCD
法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。法律关系具有如下特征：（1）合法性；（2）体现特定意志；（3）是特定法律关系主体之间的权利和义务关系。法律关系的产生需要法律规范、主体和法律事实等条件，其中法律规范是法律关系产生的前提，法律事实是法律关系产生的直接原因，缺一不可。A项中缺少合乎法律规范这一条件。法律不保护赌博，在赌徒之间不能产生合法的债权债务关系，因此该项不选。B项产生的是行政和刑事法律关系，C项产生的是行政法律关系，D项产生的是医疗合同法律关系。这三项均为应选项。
3．下列有关法的特征的表述哪些是正确的？
A．历史上的一切法的规定都是明确、肯定的
B．法是司法机关办案的主要依据
C．法律以外的其他社会规范，也可作为司法机关裁判案件的根据
D．法是以国家政权意志的形式出现的
 答案及解析：BD
A项的后半部分正确，即法具有明确性和肯定性，但是前半部分过于绝对。法的特征是从所有法的现象中抽象出来的，是一种概括，这种概括并不排斥某些特例。如历史上较早出现的一些国家的并不完善的法，或者如不成文法就不具有明确性和肯定性的特征。C项本身是正确的，与B相互为补充，但所表述的是其他社会规范的特征而非法的特点，故不应选。
 4．责任法定原则是法治原则在法律责任认定和归结问题上的具体运作，下列选项中哪些是该原则的要求？ 
A．法律责任应由法的规范预先规定
B．不允许进行任何的法的类推适用
C．国家不能用今天的法来要求人们昨天的行为
D．没有法律授权的任何国家机关或社会组织都不能向责任主体认定和归结法的责任
答案及解析：ABCD
责任法定原则是法治原则在规则问题上的具体运用，指法律责任作为一种否定的法律后果应当有法律规范预先制定，包括在法律规范的逻辑结构中，当出现了违法行为或法定事由的时候按照事先规定的责任性质、责任范围和责任方式追究行为人的责任。该原则要求反对于法无据的任意裁断，即A、B、D项的主张；反对有害追溯，即C项的主张。据此，题中四项都符合该原则的要求。
5．下列选项中哪些属于遵守我国法律的行为或事项？ 
A．某市仲裁委员会的仲裁
B．某县公安局的治安处罚决定
C．习惯法
D．《广东省经济特区条例》
答案及解析：ABD
法的遵守，广义上即法的实施，狭义上则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利、履行义务的活动。其范围不仅包括遵守制定法、规章（包括行政规章和地方政府规章）、国际法等规范性文件，还包括遵守生效的判决书、裁判书等非规范性文件。本题中，A和B两项是具有法律效力的非规范性文件，D项是地方性法规，都属于法的遵守的范围。法的遵守的范围与一个国家的法的渊源密切相关，C项习惯法并不是我国法的渊源，因此不是我国法的遵守的范围。
6．下列有关国际法与国内法的表述哪些是错误的？ 
A．国际法就是指国际条约
B．国内法是由国家立法机关制定的、在领陆范围内适用的法律
C．国内法的一切规范性文件均在全国范围内适用
D．国际法是国内法的渊源
 答案及解析：ABC
本题为选非题。国际法不仅包括国际条约，还包括国际公约和国际惯例，是三者的总称，故A项错误；制定国内法的机关除了立法机关外，还有经法律授予立法权的行政机关，而国内法也可以根据屑人原则和国家主权，适用于在国外的中国公民和中国驻外国使馆，并且国际条约也是国内法的渊源之一，故B项错误；国内法中并不是所有的规范性文件都在全国范围内适用，如地方性法规就只在本地区范围内生效和适用，故C项错误。D项是正确的，因为即使国际条约不属部门法范畴，但也同样构成国内法的正式渊源。