2007年国家司法考试卷二单选多选题解析

　　15.甲路过某自行车修理店，见有一辆名牌电动自行车（价值1万元）停在门口，欲据为己有。甲见店内货架上无自行车锁便谎称要购买，催促店主去50米之外的库房拿货。店主临走时对甲说：“我去拿锁，你帮我看一下店。”店主离店后，甲骑走电动自行车。甲的行为构成何罪？

　　A.诈骗罪

　　B.盗窃罪

　　C.侵占罪

　　D.职务侵占罪

　　考点：诈骗罪、盗窃罪、侵占罪、职务侵占罪的区分与比较

　　第二百六十六条［诈骗罪］诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。

　　欺诈行为->被骗者陷入或维持错误认识->被骗者基于错误认识处分财产->行为人取得或使第三人取得财产->被害人遭受财产损失

　　第二百七十条［侵占罪］将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。

　　将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。

　　本条罪，告诉的才处理。

　　第二百七十一条［职务侵占罪］公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

　　国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

　　盗窃对象：他人占有的财物＼一般人的观念

　　占有的判断：是否有人占有、谁占有

　　（A）主要情形：

　　a. 在他人事实支配领域内的财物

　　b. 可推知由他人事实上支配的财物

　　c. 宠物d. 财物转由建筑物的管理者或第三人占有

　　e. 他人持续支配、管理的财物，即使由行为人暂时握持，按社会一般观念，也是他人占有的财物

　　f. 虽有短暂遗忘，但仍处于他人支配范围内的财物

　　g. 约定由他人占有的财物

　　h. 强烈的占有意思

　　（B）多人的占有与共同占有 上下主从关系：有无高度信赖关系

　　（C）封缄物的占有：253-2

　　（D）死者的占有

　　●行为：盗窃的含义 秘密窃取？

　　以非法占有为目的，使用平和方法（非暴力、胁迫），违反财物占有人的意志，将他人占有的数额较大的财物转为自己或第三人占有。例：转移视线、骗打手记、调换项链、西服案

　　正确答案：B

　　16.陈某向王某声称要购买80克海洛因，王某便从外地购买了80克海洛因。到达约定交货地点后，陈某掏出仿真手枪威胁王某，从王某手中夺取了80克海洛因。此后半年内，因没有找到买主，陈某一直持有80克海洛因。半年后，陈某将80克海洛因送给其毒瘾很大的朋友刘某，刘某因过量吸食海洛因而死亡。关于本案，下列哪一选项是错误的？

　　A.王某虽然是陈某抢劫的被害人，但其行为仍成立贩卖毒品罪

　　B.陈某持仿真手枪取得毒品的行为构成抢劫罪，但不属于持枪抢劫

　　C.陈某抢劫毒品后持有该毒品的行为，被抢劫罪吸收，不另成立非法持有毒品罪

　　D.陈某将毒品送给刘某导致其过量吸食进而死亡的行为，成立过失致人死亡罪 （过失致人死亡罪的实行行为：通常情况下足以致人死亡的行为）

　　考点：贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、过失致人死亡罪

　　第三百四十七条［走私、贩卖、运输、制造毒品罪］走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。

　　走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：

　　（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；

　　（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；

　　（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；

　　（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；

　　（五）参与有组织的国际贩毒活动的。

　　走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。

　　走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。

　　利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。

　　对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。

　　第三百四十八条［非法持有毒品罪］非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　正确答案：D