2005年全国法硕入学联考试题解析（刑法学）

     二、多项选择题

21．【答案】abcd。对属地管辖的把握，首先注意把握“地”的含义。属地管辖的“地”包括中国领域，即领土、领水、领空；中国船舶或者航空器内也视为中国领域（第6条第2款）。其次，对于属地管辖意义上的“犯罪地”既包括犯罪行为地，也包括犯罪结果地（第6条第3款）。选项a，犯罪结果地在中国领域内；选项b犯罪行为地，同时也在中国领空内；选项c，犯罪行为地在中国航空器内；选项d，犯罪行为地在中国领域内。因此，选项abcd都应选。

22．【答案】c、d。根据刑法第59条，没收财产的范围仅限于犯罪分子个人所有的合法财产。选项a、b属于非法财物，但并非没收财产刑的对象，而应当根据刑法第64条的规定予以没收或者追缴。

 23．【答案】bc。宣告前数罪，罪名相同的，不实行数罪并罚；宣告前的数罪的罪名不同的，才实行数罪并罚。选项a的情形，犯罪数额累计计算，按一罪处理。选项d的情形，因为前罪刑罚已经执行完毕，当然也没有并罚的问题。

24．【答案】bc。甲的行为不具防卫的起因条件，即不存在现实的不法侵害，构成假想防卫，不是防卫过当。防卫过当，是指符合防卫的起因条件、时间条件、主观条件和对象条件的情形下，但不符合限度条件的防卫，即对不法侵害人造成明显超过必要限度的损害。对于不符合起因条件的假想防卫，行为人有过失的且刑法有规定的，为过失犯罪；行为人没有过失的，属于意外事件。因此，选项b、c应选。对于不符合起因条件的假想防卫，不存在故意犯罪的问题。因此，排除选项a。如果甲明知不存在乙的紧急的不法侵害，而致使乙死亡的，才构成故意杀人罪。但题干“甲误认为”表明不是“明知”。

25．【答案】abcd。根据刑法第225条第1项，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重的行为构成非法经营罪。根据刑法第214条，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的行为构成销售假冒注册商标的商品罪。根据刑法第140条，销售者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上的行为构成销售伪劣产品罪。据此，选项a、b、c均正确。甲的行为由于侵犯不同客体而构成不同罪名，构成想象竞合犯。据此选项d应选。

     三、简答题

26．【答案要点】

（1）前罪和后罪都是故意犯罪（1分）

（2）前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚（1分）

（3）后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年以内（1分）

（4）对于累犯，应当从重处罚（1分）

（5）对于累犯，不得适用缓刑（1分）

（6）对于累犯，不得适用假释（1分）

     27．【答案要点】

（1）行为内容不同：抢劫罪以当场实施暴力、暴力相威胁为其行为内容，而敲诈勒索罪威胁的内容不只暴力还包括非暴力的要挟。（2分）

（2）非法取财的时间不同：抢劫罪是当场实施暴力、胁迫同时劫取财物，而敲诈勒索罪不具备前述“当场”且“同时”的特点，即或者以将来施加暴力相威胁，或者要求将来交付财物。（2分）

（3）数额、情节要求不同：抢劫罪没有数额较大或者情节严重的要求，而敲诈勒索罪要求数额较大或者情节严重。（2分）

【解析】本题考查的是抢劫罪与敲诈勒索罪的关键区别，并不要求列出所有区别。抢劫罪与敲诈勒索罪，在犯罪主体、行为方式等方面存在一定区别。

     28．【答案要点】

（1）这种说法不正确，教唆他人犯罪的可能与被教唆人构成共犯，也可能单独构成犯罪。未必都以共犯论处。(2分)

（2）教唆未遂的，即被教唆人没有犯被教唆的罪，被教唆人不成立犯罪，教唆人单独构成犯罪。(2分)

（3）在间接正犯的场合，即教唆人唆使未达刑事责任年龄人、精神病人实施犯罪或唆使不知情人实施犯罪的场合，实际是把他人当作犯罪工具利用，教唆人与被利用人不构成共犯。(2分)

（4）在分则已将某种教唆行为特别规定为独立犯罪的场合，教唆人与被教唆人不以共犯论处，而是分别定罪处罚，如指使他人作伪证等情形。(2分)

【解析】教唆犯一般是在共犯人来理解的，但是存在例外。本题答案后三点，就是说明此种例外。

    五、法条分析题

29．【答案要点】

（1）①犯罪客体是公私财产的所有权(1分)；②客观方面表现为实施了虚构事实、隐瞒真相、骗取数额较大财物的行为(1分)；③犯罪主体为已满16周岁具有辨认和控制自己行为能力的人(1分)；④犯罪的主观方面是故意，并且以非法占有为目的。(1分)

    （2）①判处主刑的同时，必须并处罚金(1分)；②也可不判处主刑，单处罚金(1分)。

    （3）指刑法如果已将某些诈骗行为另外规定为特别诈骗罪，如合同诈骗罪、金融诈骗犯罪等，在本条与这些特别条款竞合时，特别条款优先适用，排斥本条适用。(2分)

    （4）①甲具有法定的减轻处罚情节(1分)；②甲虽不具有法定的减轻处罚情节，但根据案件特殊情况，需要在法定最低刑以下判处刑罚，但需报最高人民法院核准。(1分)

【解析】对于诈骗罪的犯罪构成，注意答案中关于犯罪主体的表述“已满16周岁具有辨认和控制自己行为能力的人”，关注年龄和精神状态两个方面，相当严密。

刑法上规定的特别诈骗罪还有集资诈骗罪（第192条）、贷款诈骗罪（第193条）、票据诈骗罪（第194条第1款）、金融凭证诈骗罪（第194条第2款）、信用证诈骗罪（第195条）、信用卡诈骗罪（第196条）、有价证券诈骗罪（第197条）、保险诈骗罪（第198条）、合同诈骗罪（第224条）。但回答本题第（3）问时，只要指明存在特别诈骗罪，并举两个例子即可，无需全部列出。

对与第（4）题，考生必须知道这是在法定刑以下判处刑罚，即减轻处罚。减轻处罚，包括法定减轻处罚和酌定减轻处罚。而酌定减轻处罚，必须根据刑法第63条第2款的规定进行。刑法第63条第2款规定：“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”

     六、案例分析题

30．【答案要点】

（1）甲、乙、丙各构成何罪或何罪的共犯(只需指明甲、乙、丙分别就哪一事实成立何罪或何罪之共犯，不必说明理由)。

①甲：虚报保险标的价值、故意制造保险事故骗取保险金的行为，构成保险诈骗罪(1分)；唆使丙放火烧车，构成放火罪共犯(1分)；

②乙：明知甲虑报保险标的价值、故意制造保险事故骗取保险金而为其办理保险、出具虚假保险事故评估证明，构成保险诈骗罪共犯(1分)；虚假理赔5万元据为已有，构成贪污罪(2分)；

③丙：放火挠车的行为，构成放火罪共犯(1分)。

    （2）丁的行为是何种犯罪形态(既遂、未遂、预备、中止)?并简要说明理由。

    丁构成放火罪既遂，因为实行犯丙放火已造成具体危险，构成放火罪危险犯既遂。丁虽然未直接参与犯罪实行，但未能有效撤回已提供的帮助，不能单独成立中止，所以随丙放火罪既遂而既遂(3分)。

    （3）根据本案给出的事实，指出哪些被告人具有何种法定量刑情节。

①丙、丁犯罪时不满18周岁，应从轻或者减轻处罚(2分)；

②丁在共同犯罪中起辅助作用，是放火罪的从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚(2分)；

    ③乙主动交持不同种罪行(贪污)，成立自首，可以从轻或者减轻处罚。